Недружественные поглощения и способы защиты от них. Проблема разграничения понятий «рейдерство» и «недружественные поглощения Враждебное поглощение бизнеса сущность термина

Сегодня в периодической печати, публицистике и в быту можно услышать множество рассказов о недружественном поглощении того или иного предприятия, о злобных рейдерах раздирающих экономику России, о бессилии правоохранительных органов, их коррумпированности и многом другом. Но всегда ли мы правильно понимаем сущность процессов, о которых идет речь? Попробуем совместно с читателями «Охранной деятельности» разобраться в некоторых современных понятиях экономической безопасности.

Исторически функция создания единых конкурентных условий и поддержания порядка в отношениях собственности закреплена за государством. Невыполнение или некачественное выполнение государством функции координации конкуренции является причиной возникновения противоправных действий по переделу имущества.

Так в России, как впрочем, и в мировой практике, данные проявления принято называть «поглощением». Что такое «недружественное поглощение», что содержит это понятие и в каких случаях его можно употреблять в научном обороте и деловом лексиконе.

В англосаксонской трактовке недружественное поглощение означает банальную скупку акций на рынке, осуществляемую против воли неэффективного менеджмента и нерасторопных крупных акционеров. В общем смысле поглощение - это процесс, в результате которого активы компании становятся собственностью покупателя. Заметьте, покупателя, а не захватчика. Поглощение происходит, когда одна компания приобретает контроль над другой. Именно приобретает, а не перехватывает.

Действующим законодательством Российской Федерации не раскрыто ни понятие поглощение юридических лиц, ни тем более его содержание. Поэтому обратимся к истории и этимологии данного феномена.

В России между терминами «корпоративный захват» и «недружественное (враждебное) поглощение» до сих пор ставится знак равенства. Почитайте российскую рейдерскую беллетристику, где с юморком и прибаутками описывается, как люди теряют имущество, здоровье, а иногда жизнь за производственное имущество; откройте «научные» исследования по данной теме: после ознакомления с ними в голове останется терминологическая солянка.

Где граница между этими категориями? Как отличить рейдерский захват от недружественного поглощения? Критерий прост - законность действий стороны, заинтересованной в контроле над активами. Соблюдение законодательства - вот тот водораздел, что разграничивает враждебное поглощение, виной которому ошибки в управлении компанией, и рейдерство, взращенное на почве коррупции, подкупа и физической силы.

Рассмотрим недружественное поглощение как социально-экономический и политический феномен современной России.

Недружественное поглощение - поглощение хозяйствующего субъекта (предприятия), происходящее против воли настоящих собственников (акционеров) и/или менеджеров с использованием экономических, организационных, правовых и иных мер.

Объектом недружественных поглощений может являться объект недвижимого имущества, акции и доли в уставном капитале юридических лиц. Причинами успешной реализации схем недружественного поглощения может служить несовершенство и противоречивость законодательства, беспечность руководителей, ошибки при создании юридических лиц, коррупционные механизмы и т.п.

Субъект - исполнители.

В англосаксонской трактовке недружественное поглощение означает банальную скупку акций на рынке, осуществляемую против воли неэффективного менеджмента и нерасторопных крупных акционеров.

В общем смысле поглощение - это процесс, в результате которого активы компании становятся собственностью покупателя. Заметьте, покупателя, а не захватчика Поглощение происходит, когда одна компания приобретает контроль над другой.

Именно приобретает, а не перехватывает

Конечная цель любого поглощения — доступ к активам определенного предприятия. Поставленной задачи можно достичь различными путями: как напрямую — приобрести в собственность интересующее имущество, так и опосредованно — стать владельцем контрольного пакета акций компании, имеющей на балансе указанное имущество.

В настоящее время наибольшее распространение получили три основных варианта поглощения компаний:

· установление контроля над менеджментом предприятия либо лицом, представляющим интересы владельца крупного пакета акций;

· приобретение контрольного пакета акций;

· банкротство компании с последующим приобретением ее активов.

Дружественное поглощение - это тендерное предложение, которое делает менеджмент корпорации-покупателя менеджменту корпорации-цели на контрольный пакет обыкновенных голосующих акций последней.

В ситуации, когда имеет место дружественное поглощение, менеджмент предприятия, ее основные акционеры (участники) без какого-либо давления действуют в соответствии с собственными интересами, продают часть акций или активов инвестору и при этом не возникает проблем.

Под недружественным поглощением компании или активов понимается установление над этой компанией или активом полного контроля, как в юридическом смысле, так и физическом, вопреки воле собственника предприятия и его менеджмента.

Отличия недружественного поглощения и рейдерства.

Главное отличие, что во время недружественного поглощения могут использоваться законные методы.

В случае поглощения дело происходит с помощью денег и судов, а при рейдерском захвате - с помощью силы, судов и денег в гораздо меньшей степени.

Недружественное или враждебное поглощение происходит без нарушения существующих норм УК РФ, то есть не является противозаконным.

В недружественном поглощении отсутствует силовая составляющая.

Рейдерство - это захват активов при помощи инициирования бизнес - конфликтов.

Рейдерство - это недружественное поглощение имущества и прав собственности, которое осуществляется с использованием недостаточности правовой базы и с коррупционным использованием государственных, административных и силовых ресурсов.

Законная операция по поглощению активов становится рейдерским актом, если хотя бы на одном этапе применяются незаконные методы.

Главный критерий - законность действий стороны, заинтересованной в контроле над активами.

Соблюдение законодательства - то, что разграничивает враждебное поглощение, виной которому ошибки в управлении компанией, и рейдерство, основанное на коррупции, подкупе и применении физической силы.

В России не существует различия между терминами «корпоративный захват» и «недружественное (враждебное) поглощение».

Об авторе: КАШУРНИКОВ Сергей Николаевич- кандидат политических наук, доцент кафедры Анализа рисков и экономической безопасности Финансовой Академии при Правительстве России один из основателей службы физической защиты объектов Холдинга «Группа МОСТ», директор по безопасности федеральной аптечной сети ОАО «Аптечная сеть 36,6», постоянный автор журнала «Охранная деятельность», автор ряда научных статей по проблемам негосударственной безопасности. Автор книг

рейдерство промышленный шпионаж хакер

Рейдерство -- поглощение предприятия против воли его собственника или руководителя. Люди, осуществляющие рейдерство по заказу со стороны, называются рейдерами.

Термин «рейдер» пришел в Россию из США. В Соединенных Штатах «рейдерами» именуют атакующую сторону в процессах слияний и поглощений. Например в западной прессе компанию Microsoft, пытающуюся поглотить Yahoo! называют «рейдером». На западе криминального оттенка в этом понятии нет. Рейдерский бизнес -- законный. Он проходит в рамках законов «Об акционерных обществах», ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Гражданского Кодекса. Рейдерство во всех странах -- высокоинтеллектуальный юридический бизнес.

Рейдерство делят на три группы по интенсивности атаки и соблюдения законов: белое, серое и черное рейдерство.

• 1. Белое -- законное поглощение компании, синоним слияниям и поглощениям.
• 2. Серое -- ситуации, когда даже самый беспристрастный судья не разберется, кто прав, а кто виноват. В рамках закона, что оказывается возможным ввиду несовершенства законодательства.
• 3. Черное -- откровенно силовой, явно незаконный захват собственности.

Существуют четыре основных способа захвата предприятия:

ь через акционерный капитал: рейдеры скупают 10--15% акций, обычно этого достаточно для того, чтобы инициировать собрание собственников и принять нужное решение, например, смена руководства;

ь через наемное руководство: менеджмент может просто «выводить» активы на подконтрольные рейдеру структуры или брать кредиты под залог собственности под нереальные проценты;

ь через кредиторскую задолженность: если у предприятия имеется несколько мелких задолженностей, рейдер скупает их и предъявляет к единовременной оплате;

ь путем оспаривания приватизации: условия для такого рейдерства создаются в тот момент, когда предприятие приватизируется незаконным путем.

Один из экспертов приводит свежий пример недружественного поглощения: Например, поведение компании Microsoft по отношению к компании Google. Microsoft предложил Google дружественное поглощение: купить акции Google по цене за акцию на 40% выше рыночной стоимости. Google отказался. В итоге, Microsoft начал агрессивную скупку его акций, т.е. уже недружественное поглощение.

Громкий пример государственного рейдерства - «дело ЮКОСа». Государство просто отняло бизнес. Тут был сугубо политический мотив...

Восемь лет все наблюдали, как строится аэропорт «Домодедово». Группа «Ист лайн» вложила 10 миллиардов долларов в реконструкцию и построила один из лучших аэропортов России. И когда были возведены огромные сооружения с современным сервисом, когда туда пошли британские, американские и другие известные авиакомпании, рейдеры решили присмотреться и подали иск на компанию. Но, к счастью, аэропорт отстояли.

В ситуации с «Арбат Престижем» предъявляются претензии о том, что контракт они заключили с компаниями, не в полной мере платившими налоги. А кто выдает разрешение на работу компании? Кто выдает лицензии? Кто контролирует? Кто ведет налоговый учет? Кто осуществляет таможенные операции? Это же делает государство! Или тогда нам нужно в каждой компании создавать таможенный контроль, милицейский контроль, экспертизу и т.д. и т.п. У нас даже доступа нет к этой информации.

На заводе «Тольяттиазот» произошел захват предприятия через скупку 10% акций. Были возбуждены уголовные дела против руководителей завода, наложен арест на акции через фальсификации документов.

Конфликт с новосибирским заводом «Сибсельмаш» продолжается до сих пор. Бывший руководитель завода, чиновник высокого ранга в области, вошел в конфликт со своим преемником. В конфликт был втянут и весь коллектив. В итоге, руководителя завода сняли, сейчас заводом управляют другие люди. «Сибсельмаш» - довольно крупное предприятие. Конфликт влияет на экономическую ситуацию в области, на весь технологический цикл.

Лакомым и доступным куском являются здания отраслевых научно-исследовательских институтов - государству они не нужны. Научно-исследовательские институты не имеют юридических служб, не имеют служб безопасности, они не защищены и становятся жертвами рейдерских атак, в том числе, со стороны арендаторов. Институты становятся жертвами прямого физического давления, а их руководители - жертвами насилия (например, были убиты руководитель «Гипромеза», президент Ассоциации производителей пищевых продуктов). Пострадали Институт экологии человека и гигиены окружающей среды, НПО «Зенит», Институт информационных технологий и т.д.

Здание редакции «Новое время» стало предметом рейдерского захвата. Одна группа незаконно захватила здание, продала другим, а те продали уже третьему лицу, который по закону оказался добросовестным приобретателем. Ситуация стала возможной благодаря запуганному заместителю, который оформил на себя все документы и подписал все, не глядя, от имени первого лица. Все имущество перешло к другим лицам за миллионы долларов.

«Росбилдинг» поглощал московские предприятия, не способные к существованию (например, АЗЛК): покупал акции компании, сносил здание и продавал землю или строил на ней что-то другое, более прибыльное. «Росбилдинг» - это санитары бизнеса. Они действовали не со стороны власти, а вопреки ей.

По официальным данным, в Подмосковье в результате захватов сменились собственники в 248 хозяйствах (бывших колхозах и совхозах).

Под недружественным поглощением юридических лиц будем понимать совершение различных гражданско-правовых и иных предпринимательских сделок и процессов, осуществляемых вопреки воле акционеров (участников) общества, руководящих органов юридического лица, направленных на перераспределение корпоративного контроля в поглощаемом обществе и (или) получение контроля над активами, основными средствами поглощаемого юридического лица.

В научной литературе выделяется ряд признаков недружественного поглощения:

• - захват происходит в результате спланированных действий либо бездействия;
• - при захвате нарушаются нормы действующего законодательства;
• - отсутствует воля собственника поглощаемой организации;
• - результатом захвата становится контроль над соответствующей организацией либо ее активами .

Каждое поглощение, осуществляемое недружественным способом, имеет свои особенности. Хотя, конечно, есть разработанные и применяемые технологии и способы, которые наиболее часто используются при поглощении.

Необходимо отметить, что недружественное поглощение - это определенный процесс, который условно можно разделить на несколько этапов.

Первый этап - выбор и оценка компании-цели.

Второй этап - подготовительный. На данном этапе при недружественном поглощении захватчиками детально изучаются документы компании-цели (учредительные документы, протоколы, ежеквартальные отчеты, бухгалтерская документация, планы приватизации); изучается структура акционеров (участников) юридического лица, выявляются недовольные участники или акционеры общества; выясняется наличие «темных» пятен в руководящей деятельности генерального директора общества и членов совета директоров, изучается правовая история создания юридического лица и т.д.

Третий этап - выбор стратегии поглощения.

Четвертый этап - реализация выбранной стратегии поглощения, окончательное оформление сделки (сделок).

Многие технологии, используемые при недружественном поглощении, описаны в юридической литературе. При этом технологии, применяемые при недружественном поглощении, могут носить как явно незаконный характер, так и создавать видимость применения законодательных норм.

Перечислим некоторые из применяемых в практической деятельности способов недружественного поглощения юридического лица.

1. Формирование параллельных органов управления и (или) незаконное проведение собраний акционеров (участников) общества и принятие решений, связанных, как правило, со сменой генерального директора поглощаемого юридического лица, совета директоров, принятие решения об одобрении крупной сделки по отчуждению объектов недвижимости или ценных бумаг, находящихся на балансе юридического лица; внесение изменений в учредительные документы поглощаемого юридического лица.

Так, для создания параллельных органов управления в обществе захватчики проводят внеочередные общие собрания акционеров с повесткой дня, содержащей, как правило, вопросы об избрании новых органов управления общества - генерального директора и (или) совета директоров.

Также необходимо отметить, что при избрании новых органов управления, особенно генерального директора, захватчики дополнительно направляют письма в банки, в налоговые органы, основным партнерам общества, в регистрирующие органы, в которых извещают о смене генерального директора, что, несомненно, приводит к дестабилизации деятельности общества.

Ранее, до вступления в силу Федерального закона от 19 июля 2009 г. № 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», в соответствии с которым в Арбитражный процессуальный кодекс РФ были внесены изменения, установившие, что корпоративные споры, связанные с назначением или избранием, прекращением, приостановлением полномочий и ответственностью лиц, входящих или входивших в состав органов управления, рассматриваются в арбитражных судах РФ по месту нахождения юридического лица, распространенным был способ «подкрепления» законности избрания на должность генерального директора. Так, захватчик имел право обратиться в суд общей юрисдикции с соответствующим исковым заявлением о восстановлении генерального директора общества на работе и приятии «нужных» захватчику обеспечительных мер. При этом законодательство содержало ряд «уловок», связанных с подсудностью и сроками вступления в законную силу решения о восстановлении на работе. В соответствии с п. 6 ст. 29 Гражданского процессуального кодекса РФ (далее - ГПК РФ) иски о восстановлении трудовых прав (т.е. иск о восстановлении на работе) могут предъявляться в суд по месту жительства истца. Таким образом, вновь избранный генеральный директор мог зарегистрироваться в любом субъекте Российской Федерации (Республика Дагестан, Республика Ингушетия, Республика Хакасия, Чеченская Республика) и подать по месту своей регистрации в суд общей юрисдикции исковое заявление о восстановлении его на работе на основании решения внеочередного общего собрания акционеров.

Принятое судом общей юрисдикции решение о восстановлении на работе в соответствии со ст. 211 ГПК РФ подлежало немедленному исполнению. Это означало, что в день вынесения решения суда судьей выдавался соответствующий исполнительный лист. Решение суда и выданный исполнительный лист являются обязательными и действуют на всей территории Российской Федерации. Для обжалования подобного решения в вышестоящий суд законодательством предусмотрено всего 10 дней (суд кассационной инстанции в том же субъекте Российской Федерации).

Помимо решения суда и выданного исполнительного листа, как правило, захватчиком «заказывались» обеспечительные меры. Обеспечение иска в соответствии со ст. 139 ГПК РФ допускается во всяком положении дела, если непринятие мер по обеспечению иска может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда. При этом мерами по обеспечению иска могли быть: запрещение бывшему генеральному директору осуществлять свои полномочия в качестве директора (выдавать доверенности (в том числе для участия в судебных процессах), распоряжаться имуществом общества, созывать собрания по вопросам, связанным с формированием органов управления общества и иные меры).

При помощи решения суда, принятого в соответствии с действующими ранее правовыми нормами, «избранный» подобным образом генеральный директор ранее мог легализовать свое отношение к обществу и требовать у прежнего генерального директора предоставить ему печать общества, бланки строгой отчетности, ключи от кабинетов и сейфов, всю необходимую правовую, экономическую и финансовую документацию.

• 2. Формирование параллельно действующих реестров акционеров, совершение иных манипуляций с реестром акционеров, например, когда реестродержателем (по договоренности с захватчиком) производится незаконное списание акций с лицевого счета владельца контрольного пакета, открытого в реестре акционеров.
• 3. Воспрепятствование акционеру (участнику) юридического лица осуществить одно из своих основных прав, предусмотренных федеральным законодательством, - право на участие в управлении юридическим лицом.

Для воспрепятствования акционеру осуществлять право голоса на собрании акционеров или участников юридического лица, как правило, используются обеспечительные меры, предусмотренные АПК РФ, а также меры принудительного исполнения, установленные Федеральным законом «Об исполнительном производстве».

Так, обеспечительные меры, предусмотренные АПК РФ, являются наиболее распространенным способом для создания препятствий при реализации права голоса владельца акций.

Наиболее часто используемой обеспечительной мерой для блокировки осуществления акционером голосования являются запрет акционеру голосовать определенным количеством принадлежащих ему акций по определенным вопросам повестки дня; запрет счетной комиссии регистрировать акционера для участия в собрании акционеров; запрет счетной комиссии учитывать принадлежащие акционеру акции при подсчете голосов по определенным вопросам повестки дня. Кроме того, как правило, обеспечительная мера сопровождается наложением ареста на акции в целях недопущения возможности акционера передать акции другому акционеру или третьему лицу.

Федеральный закон «Об исполнительном производстве», предусматривающий право судебного пристава-исполнителя наложить арест на ценные бумаги, также активно используется захватчиками для наложения запрета на распоряжение ценными бумагами, в том числе на право продавать ценные бумаги, предоставлять в качестве обеспечения собственных обязательств или обязательств третьих лиц, а также передавать ценные бумаги для учета прав другому депозитарию или держателю реестра.

4. Уменьшение доли участия акционеров в уставном капитале юридического лица («размытие» пакета акций).

Как указывалось ранее, поглощение осуществляется не только незаконными способами, но и при помощи так называемых «лазеек», имеющихся в законодательстве. Одним из таких «законных» способов поглощения является размытие пакета акций акционеров. Суть его заключается в том, что акционерами общества принимается решение о выпуске привилегированных акций. В соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» акционерное общество имеет уставный капитал, который состоит из обыкновенных акций определенной номинальной стоимости. Каждый акционер, участвуя в собрании акционеров, обладает одним голосом по правилу - одна акция - один голос. Однако федеральный закон допускает выпуск привилегированных акций, которые имеют определенные особенности. Привилегированные акции по общему правилу не являются голосующими. Акционеры, приобретающие привилегированные акции, рассчитывают не на участие в управлении обществом, а на получение дивидендов, которые, как правило, выше, чем по обыкновенным акциям. Однако в определенных случаях привилегированные акции могут стать голосующими. Перечень случаев перечислен в Федеральном законе «Об акционерных обществах». Данным обстоятельством и пользуются для размытия пакета акций.

Так, акционерами принимается решение произвести дополнительный выпуск акций другой категории, т.е. привилегированных акций с номинальной стоимостью значительно меньшей, чем номинальная стоимость обыкновенных. Это возможно, так как Федеральный закон «Об акционерных обществах» указывает лишь на то, что номинальная стоимость обыкновенных акций должна быть одинаковой (п. 1. ст. 25), а к номинальной стоимости привилегированных акций требований не предъявляет (ст. 32).

Существует единственное требование Федерального закона «Об акционерных обществах», состоящее в том, что номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 % от уставного капитала. Для этого «правильно» рассчитывается номинальная стоимость привилегированных акций дополнительного выпуска. Учитывается, что номинальная стоимость может быть самой незначительной, так как чем она меньше, тем больше их количество, а значит, и возможность получения большего количества голосов на собрании акционеров в том случае, если привилегированные акции станут голосующими.

В связи с тем, что законодательство не содержит требований по размеру номинальной стоимости привилегированных акций, у органа, осуществляющего государственную регистрацию выпуска акций, не имеется правовых оснований для отказа в регистрации выпуска акций в связи с определением номинальной стоимости привилегированных акций в столь малом размере.

5. Незаконное приобретение прав на акции (доли) юридического лица.

Можно выделить несколько способов незаконного приобретения прав на акции (доли) юридического лица. Первый способ связан с подделкой документов.

Указанный способ в отношении долей в обществах с ограниченной ответственностью активно применялся захватчиками до вступления в силу Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», предусмотревшего нотариальный порядок оформления сделок с долями общества.

До этого времени действующее законодательство предусматривало, что достоверность данных, представляемых заявителем, в том числе и решения, связанные с изменением состава участников общества, подтверждались только заявителем, подлинность подписи которого должна быть нотариально засвидетельствована. Это означало, что единственной гарантией достоверности представляемых данных являлась добросовестность заявителя. Ни регистрирующий орган, ни нотариус, ни иные органы или лица не вправе были проверять достоверность данных об учредителях юридического лица и других сведений, вносимых в государственный реестр юридических лиц.

Этим объяснялось значительное число случаев изменений в составе участников обществ с ограниченной ответственностью по поддельным протоколам при отсутствии соответствующего корпоративного решения. При этом никакой значимой ответственности за такого рода деяния законодательством не устанавливалось, а отыскать лиц, реально инициировавших процесс изменения состава участников общества, практически невозможно.

Для приобретения прав на акции захватчики подделывают передаточное распоряжение, т.е. документ, необходимый для внесения соответствующего изменения в реестре акционеров. Захватчиком фальсифицируется договор, на основании которого акционер якобы произвел отчуждение акций в пользу третьего лица (захватчика) с последующим списанием акций со счета акционера в реестре.

Второй способ связан с обращением взыскания на акции по каким-либо несуществующим обязательствам. Технология достаточно проста. Захватчик якобы заключает с компанией- целью договор, например, на оказание услуг, в соответствии с которым обязуется оказывать перечисленные в договоре услуги, а компания-цель их оплатить. Захватчиком подготавливаются соответствующие отчеты об оказанных услугах, подписываются акты оказанных услуг и иные, предусмотренные договором документы. Однако оплата работ или оказанных услуг, естественно, компанией-целью не осуществляется. В этом случае захватчик обращается с исковым заявлением в судебные органы. Через некоторое время захватчик получает «законное» решение суда о взыскании денежных средств по несуществующему договору. После вступления решения суда в законную силу возбуждается исполнительное производство, в рамках которого возможно обращение взыскания на акции.

Третий способ связан с манипуляцией реестром акционеров, с созданием параллельных реестров, с хищением реестров и т.д.

• 6. Использование процедуры банкротства юридического лица.
• 7. Воспрепятствование осуществлению деятельности юридического лица.

Воспрепятствование осуществлению деятельности юридического лица возможно также различными способами. Нередко обеспечительные меры являются неотъемлемым инструментом, используемом захватчиками (рейдерами) при корпоративном конфликте. Как указывает О.А. Кухарева, обеспечительные меры - это, с одной стороны, очень эффективный способ защиты прав и интересов сторон, но с другой стороны - это и возможность злоупотребления процессуальными правами с целью нанесения серьезного экономического ущерба своим контрагентам" 41 .

В качестве примера можно привести дело № А77-839/05, по которому Гайтеев В.А. обратился в Арбитражный суд Чеченской Республики с иском к Юсуповой З.А. и ОАО «Новатэк» о понуждении исполнить договор купли-продажи акций от 2 апреля 2005 г., начислении и выплате дивидендов по результатам работы акционерного общества в 2004 г., а также с заявлением о применении мер по обеспечению иска. В качестве третьих лиц привлечены Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы Российской Федерации № 3 по Ямало- Ненецкому автономному округу, Федеральная антимонопольная служба Российской Федерации и ОАО «АК “Транснефть”». Определением от 30 июня 2005 г. (судья С.) применены следующие обеспечительные меры:

Запретить ОАО «Новатэк» продавать, закладывать, вносить в качестве оплаты уставного капитала иных юридических лиц

либо каким иным способом обременять, отчуждать и (или) распоряжаться 66 % доли в уставном капитале ООО «Геойл- бент»;

• - запретить Федеральной антимонопольной службе Российской Федерации давать согласие, предварительное согласие по отчуждению, внесению в качестве оплаты уставного капитала других юридических лиц 66 % доли в уставном капитале ООО «Геойлбент», в том числе при переходе прав собственности на организации и (или) общества, в составе группы лиц которого значится указанная доля;
• - запретить Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы Российской Федерации № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу осуществлять государственную регистрацию любых изменений, вносимых в учредительные документы и в сведения Единого государственного реестра юридических лиц относительно 66 % доли в уставном капитале ООО «Геойлбент»;
• - запретить ОАО «АК “Транснефть”» и его дочерним предприятиям и организациям принимать нефть и нефтепродукты ОАО «Новатэк» и аффилированного с ним ООО «Геойлбент» в систему магистральных трубопроводов 1,12 .

В результате принятия судьей определений от 30 июня 2005 г. и 8 июля 2005 г. были существенно нарушены имущественные права юридических лиц, нанесен ущерб экономике России и создана реальная угроза причинения региону РФ экологического вреда в связи с запретом на прием и транспортировку добываемой нефти по системе магистральных трубопроводов. Кроме того, в связи с принятием обеспечительных мер в спор были вовлечены федеральные органы государственной власти и управления (Федеральная антимонопольная служба Российской Федерации, Федеральная налоговая служба Российской Федерации), а также стратегически важный хозяйствующий субъект ОАО «АК “Транснефть”», что

поставило их перед необходимостью исполнять необоснованные запреты и затруднило работу.

Судебной практике известны случаи, когда лица, участвующие в процессе, обращаются с исковыми заявлениями в те судебные органы, которые им более «лояльны», или когда подаются надуманные исковые заявления с требованиями о наложении обеспечительных мер, которые существенно огранивают или делают невозможной деятельность компании-цели.

Характерным примером служит определение Верховного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2005 г., вынесенное по делу № 71-Г05-19 ш. В данном деле описывается схема попытки корпоративного захвата ОАО «Щербинский лифтостроительный завод» при помощи наложения обеспечительных мер. Из материалов рассматриваемого дела следует, что в Правдинский районный суд Калининградской области поступило исковое заявление, при этом государственная пошлина была оплачена не в полном размере. Между тем, несмотря на то, что исковое заявление не отвечало требованиям гражданского-процессуального законодательства, оно было рассмотрено, а также рассмотрено заявление о применении мер по обеспечению иска. В день обращения заявителя были вынесены два определения, в соответствии с которыми Региональному отделению Федеральной комиссии ценных бумаг России в Центральном округе г. Москва и ФКЦБ России было запрещено производить государственную регистрацию решения о выпуске и отчета об итогах выпуска дополнительных акций ОАО «Щербинский лифтостроительный завод». Также было запрещено ОАО «Щербинский лифтостроительный за-

ш СПС «ГАРАНТ».

вод», ОАО «Регистратор НИКойл» осуществлять размещение посредством открытой или закрытой подписки дополнительных акций ОАО «Щербинский лифтостроительный завод» до вступления решения суда по данному делу в законную силу.

Наряду с отмеченным, Межрайонной инспекции МНС РФ № 5 по Московской области было запрещено принимать решения и вносить записи в Единый государственный реестр юридических лиц в отношении ОАО «Щербинский лифтостроительный завод», о реорганизации ОАО «Щербинский лифтостроительный завод», об изменениях, вносимых в учредительные документы данного акционерного общества, об изменениях, касающихся сведений ОАО «Щербинский лифтостроительный завод», которые не связаны с внесением изменений в учредительные документы до рассмотрения дела по существу. Эти определения были обращены к немедленному исполнению.

По результатам проведенного анализа видно, что предметом спора, судя по исковому заявлению, являлось невыполнение ответчиками взятых на себя обязательств по заключению с истцами основных договоров купли-продажи акций ОАО «Щербинский лифтостроительный завод», в связи с чем свое право истцы просили восстановить путем понуждения ответчиков заключить такой договор. Иных требований, в том числе связанных с деятельностью акционерных обществ, истцами не предъявлялось. При подаче исковых заявлений истцами не были представлены какие-либо доказательства, подтверждающие, что ответчики владеют акциями указанных предприятий, а также ими не были представлены правоустанавливающие документы на недвижимое имущество, расположенное в г. Москве. В дальнейшем дело по существу не было рассмотрено, а производство по нему прекращено в связи с отказом истцов от исковых требований.

Таким образом, запретив ОАО «Щербинский лифтостроительный завод», который не был привлечен к участию в деле, а также его независимому регистратору осуществлять размещение дополнительных акций предприятия и отражать итоги такого размещения в реестре акционеров, суд фактически вмешался в вопросы деятельности акционерных обществ, хотя в рамках данных споров на это законных оснований не имел. Вмешательством явилось и судебное предписание регистрационным органам не производить государственную регистрацию решения о выпуске и отчета об итогах выпуска дополнительных акций обществ, а также не принимать решения и не вносить записи в ЕГРЮЛ в отношении ОАО «Щербинский лифтостроительный завод», а также указания учреждению юстиции по недопущению регистрационных действий в отношении части здания в г. Москве.

8. Подкуп генерального директора общества миноритарным акционером или сторонним инвестором с целью заключения с акционерным обществом сделок по распродаже наиболее ценного имущества, уступке прав, выдаче гарантий, поручительства и т.п.

Также захватчиком по договоренности с генеральным директором общества может быть сформирована фиктивная задолженность общества посредством, например, авалирования векселя третьего лица. Другими словами, общество берет на себя заведомо ничем не мотивированные (кроме умысла на захват предприятия третьим лицом) обязательства отвечать по обязательствам третьих лиц .

9. Направление жалоб в различные органы государственной власти (правоохранительные органы, налоговые инспекции, Федеральную службу по финансовым рынкам и др.) с целью инициировать проверки деятельности общества, а также его должностных лиц.

Весьма распространенной является ситуация, когда общество, владея недвижимым имуществом, помещениями, сдает их в аренду. Захватчики, как правило, заказывают у «независимого» оценщика оценку по стоимости 1 кв. м сдаваемой площади, которая получается значительно выше, чем сдает общество. Это служит основанием захватчику для обращения в суд с иском к генеральному директору о возмещении убытков. Удовлетворение указанного иска в дальнейшем может повлечь наложение административного наказания на генерального директора, в том числе дисквалификацию (п. 8 ст. 3.2 КоАП РФ). Дисквалификация заключается в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации. Дисквалификация устанавливается на срок от шести месяцев до трех лет (ст. 3.11 КоАП РФ).

Нередко захватчики обращаются в налоговые органы с жалобой на сокрытие денежных средств либо имущества организации, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов, с целью инициирования проверок в планируемых к захвату юридических лицах.

Распространенным является обращение захватчиков в правоохранительные органы [отдел по борьбе с экономическими преступлениями (ОБЭП)] с заявлением о возбуждении уголовного дела в отношении генерального директора общества. Уголовные дела могут быть возбуждены по следующим предполагаемым составам преступления:

• - легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем (ст. 174 УК РФ)" 45 ;
• - легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления (ст. 174.1 УК РФ);
• - злоупотребления при эмиссии ценных бумаг (ст. 185 УК РФ);
• - злостное уклонение от раскрытия или предоставления информации, определенной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (ст. 185.1 УК РФ);
• - заслонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации (ст. 199 УК РФ);
• - сокрытие денежных средств либо имущества организации, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов (ст. 199.2 УК РФ);
• - злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК РФ).

Помимо этого, необходимо понимать, что возбуждение уголовного дела может повлечь также и применение мер пресечения, например, заключение под стражу.

В соответствии со ст. 108 Уголовно-процессуального кодекса РФ (далее - УПК РФ) заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступлений, за которые уголовным законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения.

Все вышеуказанные составы преступления (как правило, квалифицированные) предусматривают наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет, за исключением ст. 185.1.

10. Судебное обжалование решений, действий органов управления общества с целью наложения всевозможных

запретов.

Задача захватчика заключается не в том, чтобы разрешить спор по существу в органах судебной власти, а для того, чтобы наложить «нужные» для захватчика обеспечительные меры. В качестве примера можно привести действия следующего характера:

• а) обжалование действий генерального директора, которое может повлечь наложение ареста на пакет его акций в обществе;
• б) оспаривание любой сделки, совершенной генеральным директором, посредством которого можно наложить арест на активы общества, банковские счета. Особенно актуален указанный арест накануне заключения выгодного для общества договора (контракта);
• в) невключение части выдвинутых кандидатур в список для голосования по выборам в совет директоров, что может служить основанием для признания недействительным решения общего собрания участников, а также для наложения ареста на голосование акциями по определенным вопросам повестки дня.
• 11. Создание напряженной, дестабилизационной ситуации в обществе среди акционеров с распространением информации о будущем банкротстве компании, о возможном поглощении общества и т.д.

Указанные действия необходимы для того, чтобы сыграть на понижении стоимости акций общества и осуществить скупку акций.

12. Также захватчики применяют иные противозаконные

действия при осуществлении недружественного поглощения, в частности:

• - силовой (физический) захват предприятия;
• - угрозы генеральному директору общества с целью сложения его полномочий или продажи принадлежащих ему акций общества, а также подконтрольных ему акций, находящихся у близких родственников, друзей, компаньонов;
• - подкуп должностных лиц (в налоговой инспекции) для осуществления манипуляций с налоговым делом общества, а также для получения информации об обществе;
• - подкуп (шантаж) акционеров, сотрудников общества с целью получения конфиденциальной информации о деятельности общества;
• - подкуп должностных лиц в учреждении юстиции с целью «уничтожения» в реестре сведений о недвижимом имуществе общества, в результате чего общество длительное время не может отчуждать недвижимое имущество;
• - подкуп работников почты при «отправлении» почтовых уведомлений о проведении внеочередного общего собрания «задним числом».

• См.: Лаптев В.А. Понятие и виды корпоративного поглощения. Незаконныйкорпоративный захват // Корпоративные споры. 2006. № 3.
• СЗ. РФ. 2002. № 46. Ст. 4532 (с послед, изм.).
• См.: Кухарева О.А. Значение обеспечительных мер в защите прав акционеров // Вестник Волжского ун-та им. В.Н. Татищева. Вып. 41. Тольятти, 2004.С. 73.
• См.: Марков П.А. Юридическая сущность недружественного поглощения //Юстиция. Научно-практический журнал. 2006. № 6. С. 61-65.
• СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954 (с послед, изм.).
• СЗРФ. 2001. №52(ч. 1). Ст. 4921 (с послед, изм.).

Практически любое предприятие вне зависимости от размера и правовой формы может стать жертвой рейдеров. Чтобы этого не произошло, иной раз достаточно просто соблюдать требования закона, проверять своих контрагентов, тщательно прорабатывать все положения нормативных актов и учредительных документов. Не менее важно знать, что интересует рейдеров и как распознать готовящийся захват. Однако, пока государство не может гарантировать полноценной законодательной защиты от рейдеров, лучше принять превентивные меры.

Что интересует рейдеров

Целью рейдеров могут стать любые предприятия, вне зависимости от их организационно-правовой формы — как в небольших, так и в крупных городах, правда, в последних из-за большего количества интересных «целей» рейдеры действуют несколько активнее. Наибольший интерес рейдеров обычно вызывают предприятия, которые приносят высокий доход и активно развиваются, обладают ценными активами (например, собственными высоко котирующимися акциями или пакетами акций других компаний, недвижимостью и движимым имуществом, значительной дебиторской задолженностью, вкладами в иностранных банках и пр.). Если предприятие относится к сельскохозяйственной отрасли, то объектом интереса могут стать земельные ресурсы, которыми они располагают (таблица).

Таблица. Рейтинг «рейдпригодности» предприятий РФ по отраслям

Место	Отрасли промышленности
1	Финансы, кредит, страхование
2	Розничная торговля и общественное питание
3	Услуги населению
4	Строительство
5	Сельское хозяйство
6	Лесная, деревообрабатывающая и целлюлозно-бумажная промышленность
7-8	Легкая промышленность
7-8	Связь
9	Производство строительных материалов
10	Транспорт
11	Пищевая промышленность
12	Цветная металлургия
13	Черная металлургия
14	Химическая и нефтехимическая промышленность
15	Топливная промышленность
16	Машиностроение и металлообработка
17	Электроэнергетика
Источник: исследования Tax Consulting UK. Дата проведения исследования — февраль 2007. Количество исследованных предприятий — 1700. Источники информации для исследования: СПАРК (Интерфакс), СКРИН (Система комплексного раскрытия информации), собственные базы данных, данные ГКС, ЕГРП, ЕГРЮЛ, промышленные справочники и т.д. Первое место в рейтинге занимает отрасль, в которой ожидается максимальное количество поглощений.

Мнения специалистов

Сейчас рейдерским атакам все чаще стали подвергаться компании малого и среднего бизнеса. Несмотря на то, что отдача от таких проектов меньше, рейдерам они все же интересны, поскольку риски в данном случае ниже (владельцы таких компаний зачастую не могут обеспечить себе квалифицированную защиту из-за нехватки средств).

Причинами внимания рейдера к конкретному предприятию могут служить как появление «заказчика», так и потенциальная экономическая выгода рассматриваемого «актива». Московские предприятия в большинстве своем поглощаются ради принадлежащих им зданий и земель. В регионах недружественные поглощения часто происходят по заказу крупных компаний, которые встраивают «добычу» в свои структуры, сохраняя и профиль производства захваченных предприятий, и рабочие места.

Нередко объектом недружественного поглощения становятся компании, в которых допускаются систематические нарушения корпоративного или налогового законодательства, существуют конфликты между акционерами. Например, невыплата дивидендов может стать поводом для формирования внутри компании «оппозиции» в лице миноритарных акционеров, являющихся сотрудниками компании, либо, что гораздо опаснее, членов совета директоров, владеющих относительно крупными пакетами акций. Незаконная оптимизация налогов также является фактором риска: располагая соответствующей информаций и представив ее в «уполномоченные» органы (к примеру, в налоговую службу или УБЭП), обиженный собственник вполне может парализовать всю деятельность предприятия, а рейдеры не преминут воспользоваться моментом.

Признаки готовящегося захвата

Существуют некоторые признаки, свидетельствующие о том, что в отношении компании готовится рейдерская атака. Основанием для беспокойства менеджеров компании должна являться скупка ее долгов, участившиеся обращения акционеров по поводу предоставления тех или иных документов, проверки контролирующих органов и пр. Своевременное выявление признаков возможных захватов позволит успешно противостоять им.

Появление в печати негативной информации. Желая снизить инвестиционную привлекательность компании и тем самым сделать ее более уязвимой, рейдеры организовывают появление в прессе негативной информации о ней. В этом случае реакция должна быть осторожной, поскольку встречные публикации могут быть расценены как оправдание. Лучше бороться косвенными методами, стараясь обнародовать позитивную информацию о компании. Например, публиковать финансовую отчетность с хорошими показателями за прошедший период, пресс-релизы об отдельных успехах компании и пр.

Альтернативные собрания акционеров. Для отъема долей у собственников рейдерам необходимо провести альтернативное собрание акционеров с целью утверждения нового генерального директора. Если вам стало известно о проведении подобного собрания, следует насторожиться и принять превентивные меры. Например, провести легитимное собрание акционеров, подтверждающее полномочия генерального директора, желательно с абсолютным большинством голосов и в более ранние сроки. При этом важно оперативно проинформировать расчетный банк о продлении финансовых полномочий генерального директора. Следует также уведомить правоохранительные органы и юридическую службу вашей налоговой инспекции о том, что в отношении вашего предприятия планируются преступные действия.

Силовой захват или проникновение на территорию. Рейдеры могут начать атаку с того, что организуют силовой захват предприятия или под каким-то предлогом попытаются проникнуть на его территорию. Так, известен случай, когда в компанию поступила ложная информация о том, что заложена бомба. Всех сотрудников вывели, и специальная группа, состоящая из представителей нескольких ведомств (МЧС, ФСБ, милиция), проникла на территорию, чтобы найти и обезвредить бомбу. Один из участников группы был подкуплен рейдерами и по их поручению должен был похитить реестр акционеров. Чтобы обезопаситься от подобной ситуации, следует поручить ведение реестра акционеров надежной компании с соответствующей лицензией (например, инвестиционной компании).

Увеличение количества проверок. По заказу рейдеров в отношении предприятий могут инициироваться серии проверок (милицейские, налоговые и др.) для выявления некорректных или незаконных методов ведения хозяйственной деятельности. Известно, что серьезная комплексная налоговая проверка, например, в сопровождении сотрудников милиции либо ОБЭП, может парализовать работу предприятия . В этом случае, наряду с приведением в порядок бухгалтерии, необходимо убедиться в том, что финансово-товарные схемы, по которым работает предприятие, не могут быть признаны незаконными, ведущими к неправомерному уменьшению налогооблагаемой базы или подпадающими под признаки мошенничества, притворных сделок либо незаконного предпринимательства. Особое внимание следует обратить на такие «звенья цепи», как фирмы-однодневки, оффшоры, «серый» импортер, «зарплатные схемы». Все эти элементы могут стать объектом пристального внимания проверяющих и привести к абсолютно законному возбуждению уголовных дел. Кроме указанных мер рекомендуется наладить хорошие отношения с силовыми структурами.

Возбуждение уголовных дел. С целью давления на акционеров в отношении предприятия могут возбуждаться уголовные дела. Например, по поводу незаконной приватизации.

Мнение специалиста

Андрей Торянников, ведущий юрист гражданско-правового департамента «Юридической фирмы «КЛИФФ» (Москва)

Несоблюдение законодательства в процессе оформления прав собственности на имущество или в процессе приватизации позволяет рейдерам инициировать различные судебные процессы. Например, для акционера оспаривание сделки с имуществом, приобретенным обществом в процессе приватизации, по большому счету бессмысленно, так как возврат такого имущества государству негативно отразится на финансовом положении общества, а следовательно, и на стоимости акций. Тем не менее, рейдеры к такому способу прибегают, поскольку судебный процесс вызывает у предприятий разного рода проблемы (отвлечение сотрудников, затраты и пр.).

Запросы на предоставление документов. Письма от акционеров или различных органов с просьбами предоставить документы в какой-то момент начинают поступать в компанию с завидной частотой. Например, запросы из территориального отделения распределения земельных ресурсов о направлении справки БТИ о состоянии зданий и сооружений. Или от акционеров — с просьбой предоставить самую разную документацию: от бухгалтерской отчетности до трудового контракта того или иного топ-менеджера. Это тревожный признак — подкупив рядовых сотрудников, рейдеры таким образом получают дополнительную информацию об объекте. Поэтому, если подобные письма поступили в вашу компанию, имеет смысл связаться с организацией-отправителем и уточнить, действительно ли руководство дало распоряжение сделать такой запрос в отношении вашего предприятия.

Предложения о продаже бизнеса. Привлекательные предложения о покупке вашего бизнеса, например, по цене, в полтора раза превосходящей реальную стоимость предприятия, должно насторожить вас. Не исключено, что рейдеры готовят недобросовестную сделку. Тех, кто делает вам такие предложения, следует очень тщательно проверять. Например, можно направить официальные запросы в ИФНС, органы милиции и прокуратуры по месту регистрации предполагаемой фирмы-партнера, обратиться в частные агентства или к открытым информационным источникам. Если в официальных органах можно получить информацию о регистрационных данных и отсутствии какого-либо криминала в деятельности фирмы, то в Интернете можно почерпнуть информацию о контрагентах фирмы, ее роде деятельности, времени работы на рынке, деловой репутации.

Кабальные сделки. За последние год-полтора распространились банковские и лизинговые схемы по отъему бизнеса. Например, банк предлагает средства под низкий процент, но под залог имущества, стоимость которого в два-три раза превосходит сумму кредита. В договоре же предусмотрено условие о том, что предмет залога переходит в собственность банка при просрочке, превышающей 5 дней. В результате имущество компании нередко переходит в собственность банка или его дочерней структуры, часто принадлежащей рейдерам.

Кредитные договоры или договоры ипотеки часто состоят из множества страниц (20–30 страниц), содержат многочисленные пункты и оговорки, что запутывает юристов. А кабальные условия включаются в текст договоров несколько раз в расчете на то, что сотрудники компании, заметив их в одном месте, не обратят на них внимания в другом.

Обнаружив описанные выше признаки, прежде всего, попытайтесь понять, действительно ли это рейдерский захват и, если да, кто за ним стоит. В течение нескольких дней с помощью юристов сформируйте несколько возможных сценариев развития событий.

Желательно в этот же срок подготовить документы необходимые для перевода активов на резервное предприятие. Это могут быть, например, учредительные документы, договоры цессии, договоры о передаче имущества в доверительное управление с правом распоряжения (продажи, залога, мены) либо договоры прямой или комиссионной купли-продажи. При этом нужно выбрать наименее затратный и «налогоемкий» вариант, например, передачу активов провести не по договору купли-продажи, а внести в уставный капитал или передать в доверительное управление с правом распоряжения .

Мнение специалиста

Андрей Торянников, ведущий юрист гражданско-правового департамента «Юридической фирмы «КЛИФФ» (Москва)

Если рейдеры уже начали атаку на вашу компанию, можно предпринять следующие меры:

1. Создание искусственной кредиторской задолженности и перевод ее на компании, подконтрольные собственникам общества. Способов создания задолженности довольно много. Например, заключение договора со сторонней организацией на выполнение неких реально не оказываемых услуг, выдача векселей и пр. Наличие контролируемой кредиторской задолженности может либо отпугнуть рейдеров, либо позволит собственникам общества в дальнейшем провести «банкротство» силами дружественного кредитора.

2. Реорганизация общества. Вместо одной компании с привлекательными активами перед рейдером оказывается множество более мелких, относительно самостоятельных и защищенных компаний. Это существенно повышает затраты на совершение рейда, и, как следствие, интерес к обществу может снизиться. В рамках реорганизации возможно изменение организационно-правовой формы общества, в частности, ООО и ЗАО в силу установленных законами положений несколько более устойчивы к вторжениям третьих лиц. Еще один способ — изменение места регистрации предприятия, однако данная мера эффективна лишь в случае наличия на новом месте административного ресурса, позволяющего создать препятствия для рейдера. Как один из вариантов реорганизации, точнее, как последний шанс защиты от недружественного поглощения, возможно слияние с конкурирующей по отношению к агрессору компанией или сопоставимой с ним по финансовым ресурсам.

3. Встречная скупка акций захватчика. Несмотря на то, что это может привести к полному прекращению захвата из страха потери рейдером собственного бизнеса, для потенциальной жертвы данный способ трудно осуществим: во-первых, необходимо собрать значительную информацию о рейдере, во-вторых, необходимы свободные средства и время, которых у общества может и не быть.

4. Инициирование судебных процедур в отношении рейдера. Возбуждение обществом или дружественными ему структурами судебных разбирательств против рейдера позволяет распылить силы последнего и может стать весьма эффективным способом противодействия недружественному поглощению.

Превентивные меры защиты

Безусловно, предотвратить захват проще и менее болезненно для компании, чем противостоять рейдерам, уже начавшим действовать. Обезопасить предприятия от захватов поможет комплекс специальных мер. Среди них можно выделить диверсификацию активов, «охрану» реестра акционеров, контроль над долговым портфелем и некоторые другие. Рассмотрим их подробнее.

Диверсификация активов

Самая распространенная ошибка, которую допускает руководство компании, — это размещение активов в одном юридическом лице. Захватить одну компанию гораздо проще, чем несколько. Поэтому имущество следует распределять на несколько юридических лиц и диверсифицировать тем самым риски.

Несмотря на то, что рейдерству подвержены и ООО, и ОАО, и ЗАО, все же ООО гораздо сложнее лишить имущества или бизнеса правовым путем. При захвате ООО рейдеры полностью подделывают весь пакет документов, например, решение собрания учредителей и приказ о назначении директора, затем перерегистрируют предприятие в налоговой инспекции, продают его третьим лицам и т.п. Все эти действия можно оспаривать в суде, поскольку это мошенничество в чистом виде.

Если же говорить о захвате ОАО и ЗАО, то здесь речь идет скорее об «игре» с миноритарными и мажоритарными акционерами, во многом основанной на пробелах в законодательстве. В этом случае доказать, что действия рейдеров представляют собой мошенничество, и возбудить уголовное дело очень сложно.

Поэтому желательно, чтобы имущество и активы предприятия числились либо на ООО, либо на физических лицах. В последнем случае, во-первых, необходимо оценить их лояльность (предпочтительно, чтобы это были акционеры компании). Во-вторых, если физические лица состоят в браке, то необходим грамотно оформленный брачный контракт: рейдерство через одного из супругов, имеющего право на половину имущества, принадлежащего семье, весьма распространено. Например, захватчики предлагают жене отсудить у супруга половину акций при помощи опытных адвокатов, а в качестве оплаты просят половину этих акций. Завладев значительным пакетом акций (например, 25%), рейдерам будет гораздо проще захватить предприятие целиком. Данные действия рейдеров вполне укладываются в рамки законодательства, и возбудить встречные уголовные дела по ним невозможно.

Создание резервного предприятия

Компании необходимо иметь одно или несколько резервных предприятий, чтобы в случае возникновения опасности немедленно вывести в него свои активы. Эти предприятия должны вести минимальную хозяйственную деятельность, например, на 100 тыс. руб. в месяц, с тем чтобы их нельзя было признать несуществующими.

Мнение специалиста

Олег Ткаченко, заместитель руководителя юридического департамента ГК «РосРазвитие» (Москва)

Широко распространено мнение, что ООО не допускают вхождения в состав общества третьих лиц. Такой вывод обычно основывается на возможности ограничения учредительными документами данного юридического лица права отчуждения доли в уставном капитале третьему лицу, не являющемуся участником общества (п. 2 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Следовательно, при отсутствии конфликтов между участниками перехватить управление в ООО можно только незаконными способами.

На практике данный запрет не является для рейдеров непреодолимым препятствием. В большинстве случаев им достаточно приобрести право голоса на общем собрании участников путем получения доверенностей от последних, либо заключив с участниками договоры доверительного управления долями в уставном капитале ООО.

В отличие от АО сведения об участниках ООО общедоступны, они содержатся в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ). Ознакомиться с ними за символическую плату 200 руб. вправе любое лицо. Для того чтобы получить сведения о собственниках ценных бумаг ОАО, необходимо обладать долей участия в нем (в частности, иметь в собственности не менее 1% голосующих акций). Кроме того, чтобы продать акции ОАО, реестр которого ведет специализированный регистратор, необходимо соблюсти установленную действующим законодательством процедуру (ст. 45 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; ст. 8, 29 Федерального закона от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»; Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 02.10.97 № 27). Право собственности на акции возникает только с момента внесения соответствующей записи в систему ведения реестра акционеров (ст. 29 Федерального закона от 22.04.96 № 39-ФЗ). В ООО права и обязанности переходят к новому участнику с момента уведомления общества о состоявшейся уступке доли (п. 6 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ). Для регистрации изменений в учредительных документах ООО (новые сведения об участниках) достаточно всего лишь направить в органы ФНС России протокол общего собрания участников ООО об утверждении изменений в уставе и учредительном договоре. Причем такой протокол подписывается не старыми, а новыми участниками. Лицам, лишенным долей в уставном капитале ООО, остается только оспаривать изменения в учредительных документах в суде. За время судебных разбирательств само общество может быть ликвидировано по решению новоиспеченных участников, а имущество, принадлежащее юридическому лицу, распродано.

Недоступность реестра акционеров

Реестр акционеров следует хранить не в компании, а у регистратора (профессионального реестродержателя), и лучше, чтобы информация о том, где именно хранится реестр, была конфиденциальной. Возможность ее разглашения должна быть предусмотрена только на основании законных требований правоохранительных или судебных органов. Конечно, рейдеры могут подкупить должностных лиц с тем, чтобы они направили такие требования предприятию, но все же агрессорам будет гораздо сложнее завладеть информацией.

Мнение специалиста

Эдуард Савуляк, директор московского офиса Tax Consulting UK

Если рейдерам не удается получить реестр либо его покупка сопряжена со значительными, более $100 тыс., затратами, а стоимость «цели» при этом не превышает $20–30 млн, то с большой долей вероятности от столь рискованной операции рейдеры откажутся.

Все прочие факторы не являются для рейдеров ключевыми. Получение судебного решения, ограничивающего полномочия действующего генерального директора, заведение прокуратурой уголовного дела на руководство компании по результатам ангажированной проверки фискальных органов, все другие действия (от организации скупки акций у миноритариев до проведения внеочередного собрания акционеров и вывода активов) для рейдеров повседневная высокооплачиваемая работа.

Другими словами, если рейдеры проявляют интерес к предприятию, и сведения из реестра акционеров стали им доступны, атака на компанию будет произведена однозначно, и шансы рейдеров на успех максимально высоки.

Можно порекомендовать также наладить доверительные отношения с регистратором. Заключив с последним, к примеру, договор об информационных услугах, можно рассчитывать на своевременное получение информации о подозрительных сделках с акциями общества.

Контроль над долговым портфелем

Один из способов рейдерского захвата — это покупка долгов компании с целью дальнейшего давления на руководство. Поэтому, например, если значительные долги имеются у холдинга, их лучше закрепить за одним предприятием, на котором бы не числилось никаких активов. При этом следует сделать все предприятия, фактически входящие в холдинг, юридически самостоятельными и, следовательно, не отвечающими по обязательствам друг друга.

Необходимо регулярно проводить анализ кредиторской задолженности общества и сделок с ней. Целью такого анализа должно быть установление реальных кредиторов, случаев уступки долгов третьим лицам. Довольно эффективной мерой является также контроль соблюдения сроков выплат.

«Хеджирование» инвестиций

Обеспечение предприятия лояльной охраной

Компания должна позаботиться о лояльности сотрудников охраны. Не следует экономить на их зарплатах, так их сложнее будет подкупить. Ситуации, когда сотрудники приходят утром на работу, но их не пускает новая охрана, поставленная рейдерами, встречаются довольно часто. Пока руководство пытается решить проблемы, время может быть упущено. Такие случаи особенно распространены в регионах.

Мнение специалиста

Эдуард Савуляк, директор московского офиса Tax Consulting UK

Для профилактики рейдерских захватов не будет лишним осуществить комплекс административных мер. В частности, наладить контакты с представителями разных ветвей «вертикали власти». Если компания крупная, то необходимо заручиться поддержкой губернатора, руководителя налоговой инспекции и ГУВД (УБЭП). Если небольшая, — достаточно иметь хорошие отношения с налоговой инспекцией, компанией-реестродержателем, сотрудники которых вовремя поставят вас в известность о том, что кто-то собирает о вас информацию. Подчеркнем, речь идет не о «стимулировании» госслужащих, а о нормальных рабочих и человеческих отношениях с сотрудниками госорганов, так или иначе связанных с вашей компаний. Они не менее вас заинтересованы в том, чтобы на их «участке» не было проблем.

Опыт российских рейдеров относительно невелик, а привлекательных для захвата предприятий достаточно много. Поэтому компании, позаботившиеся о собственной защите, в значительной мере снижают риск стать объектом нападения и захвата.

«Точечные воздействия» проблем не решают

Олег Каменев, директор юридической фирмы Ecovis Legal Russia (Москва)

В российских условиях разрешение корпоративных конфликтов нередко превращается в манипулирование нормами права, эксплуатацию коррупционного (или административного в терминологии «защитников» от рейдерства) ресурса, а в ряде случаев и откровенные нарушения уголовного законодательства.

Текущая законодательная деятельность в области предотвращения корпоративных захватов носит характер борьбы с ветряными мельницами, поскольку направлена на решение отдельных, «точечных» вопросов в данной области. Так, Государственной Думой принят в первом чтении проект Федерального закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации (в части совершенствования процедуры разрешения корпоративных конфликтов)». Но, как показывает практика, очень скоро после внесения поправок в корпоративное законодательство появляется новая технология «относительно честного отъема».

К сожалению, пока российская правовая система не позволяет полноценно оперировать такими правовыми категориями, как «действительные мотивы поведения», «добросовестность намерений» и пр. Поэтому любой экономический субъект потенциально может быть подвергнут рейдерской атаке без каких-либо шансов остановить процесс дестабилизации, ссылаясь на организованный характер действий группы лиц против него. Компании придется тратить время и деньги на отстаивание своих интересов в многочисленных административных инстанциях, на доказывание в десятке судов, что «не был, не состоял, не участвовал».

Изменить ситуацию могло бы применение уголовной ответственности за деяния, направленные на дестабилизацию экономической деятельности. К сожалению, соответствующих эффективных норм в действующем Уголовном кодексе на сегодняшний день не существует (можно упомянуть разве что ст. 169 УК РФ «Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности», которую следовало бы дополнить).

1 О том, как вести себя во время налоговых проверок, см., например, статью «Как бороться со злоупотреблениями налоговых органов» («Финансовый директор», 2006, № 4, с. 34 или на сайте www.fd.ru). — Примеч. редакции.

2 О способах защиты от рейдеров см. также статью «Агрессивное поглощение: методы защиты» («Финансовый директор», 2002, № 1, с. 12 или на сайте www.fd.ru). — Примеч. редакции.

Недружественные поглощения и способы защиты от них.

11.1. Недружественное поглощение как форма корпоративного конфликта.

• Корпоративный конфликт – это конфликт интересов между участниками корпоративных отношений по поводу формирования, распределения, использования финансовых ресурсов корпорации и присвоения результатов ее деятельности.

• Традиционно участниками корпоративных конфликтов принято считать менеджеров и собственников корпорации, конфликт интересов которых известен под названием агентской проблемы.

• Круг лиц, вовлеченных в корпоративные конфликты существенно шире.

Участники корпоративных конфликтов:

Стейкхолдеры:

• Собственники , как собирательное понятие:

Инсайдеры, аутсайдеры, контролирующий компанию акционер, миноритарный акционер, менеджер-акционер и т.п.

• Менеджеры

• Работники компании

• Партнеры по бизнесу

• Конкуренты

• Государство, местные органы власти.

Слияния и поглощения как способ разрешения корпоративных конфликтов:

• В процессе хозяйственной деятельности интересы перечисленных категорий участников корпоративных конфликтов пересекаются и сталкиваются;

• Их согласование и урегулирование не всегда происходит мирным путем;

• Достаточно часто способом разрешения этих конфликтов становятся слияния и поглощения;

• Сияния и поглощения могут быть результатом конкурентной борьбы, государственной политики и ряда других причин.

Поглощение:

• Под поглощением компании или актива, обычно ключевого для компании, будет пониматься установление над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом смысле , так и в фактическом.

• Под контролем в юридическом смысле будет пониматься факт принадлежности заинтересованному лицу значительной доли участия в уставном капитале компании или актива на определенном праве. Обычно речь идет о праве собственности на долю в уставном капитале, превышающую 50%, либо о праве собственности на некоторый актив, например недвижимое имущество.

• В качестве контроля фактического понимается отсутствие любых препятствий для реализации этих прав. Установление фактического контроля при наличии юридического факт не очевидный. Для этого требуется переизбрание органов управления компанией и обеспечение возможности этим органам осуществлять управление.

Дружественное поглощение (слияние):

• При дружественном поглощении , иначе говоря, при слиянии компаний обе части контроля (юридический и фактический) совмещены.

• Продажа долей компании осуществляется добровольно и сопровождается формированием новых органов управления ею , передачей документов, печатей, обеспечением доступа в компанию.

• Юридическая процедура слияния отлична от дружественного поглощения. При этой процедуре два или несколько юридических лиц прекращают свое существования и образуется новое юридическое лицо, которое является правопреемником всех лиц, участвовавших в слиянии.

• В современной корпоративной практике именно дружественные поглощения называют слияниями.

• Здесь безусловно есть свои проблемы, но это предмет отдельного разговора.

Недружественные поглощения (захваты):

• Под недружественным поглощением мы будем понимать установление над компанией или активом полного юридического и физического контроля вопреки воле менеджмента и/или собственников этой компании.

• В силу данного определения можно сказать, что характерным признаком недружественного поглощения будет сопротивление, оказываемое компанией-целью компании-агрессору .

«Гринмейл» (green mail):

«Гринмейл» (green mail):

• «Гринмейл» (green mail ) или корпоративный шантаж представляет собой комплекс различных корпоративных действий, предпринимаемых миноритарным акционером в целях вынудить общество или основных акционеров приобрести акции, принадлежащие этому миноритарию, по весьма высокой цене.

• Ряд авторов определяют гринмейл как разновидность высокоинтеллектуального вымогательства.

• Проблема гринмейла хорошо изучена в западных странах, которые разработали эффективный механизм защиты от подобного рода сделок – установление крайне высоких налоговых ставок на подобные сомнительные доходы.

Схема действий гринмейлера:

• Достаточно стандартна:

• Приобретение небольшого пакета акций общества или получение доверенности от мелкого акционера, (что дешевле).

• Борьба с обществом до получения предложения о продаже акций по более высокой цене.

• Поле для борьбы гринмейлера с обществом разнообразно: постоянные требования о созыве внеочередного собрания акционеров, жалобы в контролирующие органы с целью инициировать проверки в отношении общества и его должностных лиц, беспричинные судебные обжалования решений и действий органов управления общества.

Схема действий гринмейлера:

• Отечественному гринмейлу уже 10 лет, и деятельность эта до сих пор популярна и высокодоходна.

• Особой разновидностью гринмейлера является крупный гринмейлер – фигура достаточно опасная для компании-цели.

• Серьезный гринмейл в отечественной практике часто приводит к полному поглощению компании, особенно если не знать, как с ним бороться (формирование компании РУСАЛ).

Возможна и обратная ситуация : Неудачная попытка недружественного поглощения имеет все шансы превратиться в широкомасштабную гринмейл-кампанию. Цель такой кампании уже не захват компании-цели, а покрытие расходов по неудавшемуся поглощению. Крупный гринмейлер почти всегда получает искомые отступные. Складывается интересная ситуация: либо крупный гринмейлер осуществит поглощение компании и заработает на ее перепродаже, либо он заработает на перепродаже акций самой компании –цели в качестве отступных.

Гринмейл и недружественное поглощение:

Ограничения по использованию гринмейла:

• Возможности отечественного гринмейлера ограничиваются 3 объективными и одним субъективным условиями:

• количеством принадлежащих ему акций;

• бюджетом гринмейл-компании ;

• административным и судебным ресурсом, которым располагает гринмейлер;

• креативностью мышления его сотрудников.

Как бороться с гринмейлом в России?

• Гринмейл-акция, как правило, рассчитана на скорую победу, своеобразный вариант блиц-крига. Поэтому, если она затягивается, то ее инициаторы теряют к компании интерес (по принципу «не очень-то и хотелось»), если только не были потрачены серьезные средства.

• Судебные определения могут быть обжалованы и отменены, или оказаться поддельными. Единственная категория исков, которая обычно удовлетворяется судами – это иски шантажистов о предоставлении им копий документов общества. По этим причинам особую роль имеет профессионализм юридической службы и адвокатов компании.

Как бороться с гринмейлом в России?

Тенденции на российском рынке недружественных поглощений:

• официальная статистика на данном рынке отсутствует как по числу сделок, так и по их стоимости и объемам;

• рынок недружественных поглощений оценить сложно, так как часть сделок на нем проходит в форме «добровольных» продаж.

Этапы развития рынка слияний и поглощений в РФ:

• Первый этап. От начала приватизации до кризиса (1992-1997гг.);

• Второй этап. Охватывает период первого передела собственности в 1998-2001 г .;

• Третий этап. Охватывает период с 2002 г. до настоящего времени.

Первый этап:

• Преобразование бывших государственных предприятий в акционерные общества на самом начальном этапе не сопровождалось появлением эффективного собственника.

• Предприятия оставались общими, а точнее – ничьими. Собственность была распылена.

• Этой ситуацией воспользовались нарождающиеся капиталисты-собственники , которые за ничтожно малую цену скупили флагманы отечественной промышленности у ее новых владельцев – работников этих предприятий.

• Доходность бизнеса по поглощению предприятий в этот период достигала тысяч процентов.

• Значительное число подобных операций проводилось т.н. красными директорами.

Второй этап:

Основными способами формирования контрольного пакета до 1 января 2002 года были консолидация акций и дополнительная эмиссия по закрытой подписке среди круга приближенных. (При этом мало кто из голосовавших против допэмиссии или не участвовавших в голосовании знал, что у него есть право требовать выкупа акций. Срок исковой давности по таким решениям был 6 месяцев).

• В результате акционерные общества с распыленным капиталом в России – большая экзотика.

• Основным инструментом передела собственности стал «Закон о банкротстве» в редакции 1998г. Поглощения осуществлялись в первую очередь с использованием этого закона.

Третий этап:

• Все дожившие до настоящего времени АО можно условно разделить на две группы:

• Первая группа включает предприятия, чьи контрольные пакеты уже были скуплены внешнем инвестором, т.е. уже поглощенные предприятия.

• Вторая группа состоит из предприятий, в которых менеджмент сформировал контрольные пакеты.

• И в этих условиях инвестиционным компаниям- захватчикам все чаще приходится иметь дело с компаниями, где контрольный пакет акций как минимум консолидирован . Очевидно, что осуществить поглощение компании в такой ситуации путем простой скупки акций у миноритарных акционеров уже невозможно.

Третий этап:

• Наиболее распространенные типы игроков рынка слияний и поглощений: :

• Олигархи и ФПГ , поглощающие компании для себя в целях развития или диверсификации бизнеса или создания новых отраслевых холдингов.

• Инвестиционные компании, сделавшие поглощения свом основным бизнесом . Как правило, поглощенная компания в дальнейшем продается.

• Инвестиционные компании –посредники , действующие в интересах заказчика.

• Инвестиционные компании-гринмейлеры.

Каков портрет современного агрессора?

11.2. Наиболее типичные технологии недружественных поглощений.

• Первым этапом недружественного поглощения всегда является сбор информации о компании-цели.

• По каким признакам можно судить о том, что начался этот этап? :

• миноритарные акционеры неожиданно начинают проявлять интерес к деятельности компании и требуют предоставления копий документов. При этом требования поступают от доверенных лиц миноритариев и вручаются через нотариуса;

• требования о предоставлении данных реестра поступают держателю реестра от группы акционеров, которым в совокупности принадлежит более 1% акций;

Второй этап кампании по поглощению.

• Второй этап кампании по поглощению- собственно разработка стратегии поглощения.

• При разработке стратегии поглощения учитываются следующие факторы:

• Фактическое распределение акций\ долей в уставном капитале.

• Наличие конфликтов между менеджерами и основными акционерами.

• Наличие сильной неформальной оппозиции руководству или его собственникам.

• Наличие реальных нарушений действующего законодательства РФ (нарушения в ходе приватизации, при проведении допэмиссий, заключении сделок с долями\акциями, крупных сделок, сделок с заинтересованностью и т.п.)

Стратеги поглощения:

• Стратегия недружественного поглощения уникальна для каждого случая.

• Однако, обобщая опыт отечественных захватов с использованием различных технологий, можно выделить некоторые элементы этой стратегии , общие для различных ситуаций:

• Фиксация исходной ситуации для компании-цели. Т.е. создание для нее невозможности быстрого вывода активов или их обременения существенными обязательствами в случае, когда компания-цель поймет угрозу захвата.

• Способы достижения : арест имущества на основании решений об обеспечении исков; запрет менеджменту на заключение сделок, выпуск векселей и т.п.

Элементы стратегии поглощения:

• Совершение сделок по приобретению долей\акций компании-цели, задолженностей компании-цели с целью установления юридического контроля над ней или создания условий для оказания влияния на нее.

• Создание условий, препятствующих проведению срочных дополнительных эмиссий акций с целью уменьшения доли захватчика в уставном капитале. Способ достижения :

• наложение запрета на проведение допэмиссий с помощью определений об обеспечении исков;

• достижение неформальных договоренностей с соответствующей структурой ФСФР , ответственной за регистрацию эмиссии.

Элементы стратегии поглощения:

Блокировка действий крупных акционеров. В результате этого приема крупный акционер лишается на время возможности осуществлять права по принадлежащим ему акциям. Следствие: уменьшение общего количества голосов на общем собрании; видимое снижение стоимости пакета акций\доли в глазах соответствующего собственника. Способ достижения : передача реестра другому регистратору на основании определений различных судов о принятии мер в обеспечение иска.

• Совершение враждебных корпоративных действий в отношении компании -цели. Способ достижения: проведение внеочередных общих собраний акционеров компании-цели и формирование параллельных органов управления компанией.

Элементы стратегии поглощения:

• Совершение действий, направленных на дестабилизацию ситуации в компании -цели. Способ достижения: жалобы и заявления в государственные, правоохранительные, фискальные органы; предоставление дезинформации поставщикам компании-цели о ее близком банкротстве.

• Проведение мощной компании в СМИ, направленной на дискредитацию руководителей и акционеров компании -цели.

Элементы стратегии поглощения:

• Меры, направленные на перехват управления в компании-цели.

• Меры, способствующие физическому удержанию компании-цели.

Шаги, обеспечивающие ликвидацию конфликта после установления физического контроля над компанией-целью. Способ достижения: компенсации крупнейшим акционерам и бывшим руководителям по итогам переговоров; обещание об увеличении налоговых поступлений и числа рабочих мест представителям государственной власти; «отступные» криминалитету и силовым структурам.

Элементы стратегии поглощения:

• Представленная стратегия, являясь в каком- то смысле типовой, лишь дополняет основную технологию поглощения , избранную компанией-захватчиком. В общем случае для осуществления недружественного поглощения используют два способа:

• банкротство предприятия;

• приобретение такого количества акций\долей, которое сможет обеспечить контроль над ним.

Банкротство предприятия-цели как способ поглощения.

• Способ затруднен в связи с введением «Закона о банкротстве» в редакции 2002 года затруднен.

Возбуждение процедуры банкротства значительно осложнилось , поскольку процедуре возбуждения дела о банкротстве должны предшествовать сложные и длительные юридические процедуры (компания-захватчик должна получить судебное решение о взыскании суммы задолженности с предприятия-цели. Это решение должно вступить в законную силу и быть предъявлено к исполнению).

• В результате исчезает основное тактическое преимущество в корпоративной войне – фактор внезапности. Поэтому механизм банкротства имеет теперь вспомогательный характер в корпоративных войнах.

Поглощение путем приобретения акций компании-цели:

• Основным способом недружественного поглощения становится приобретение необходимого числа акций\долей компании-цели.

• Ведущим фактором при выборе технологии поглощения в рамках второго способа является структура собственности компании-цели .

• Вариант первый .

• Предприятие, капитал которого распылен среди большого числа собственников. При этом ни один из них не имеет сколько-нибудь значимого пакета.

• Основная технология захвата такого предприятия:

• приобретение максимально возможного пакета акций, формирование контрольного пакета ;

• формирование на законной основе новых исполнительных органов управления компанией, перехват управления.

.

• Вариант второй. Недружественное поглощение компании, в которой проводилась дополнительная эмиссия акций с нарушением требований законодательства РФ.

• Часть АО проводило консолидацию акций и формирование контрольных пакетов с использованием в постприватизационный период механизма допэмиссии по закрытой подписке. При этом допускались различные нарушения. На первую эмиссию акций внимания не обращали.

• Технология поглощения :

• Фирма-захватчик начинает скупку акций первой эмиссии , одновременно оспаривая второй и все последующие эмиссии.

• Если их признают в судебном порядке недействительными , то фирма-захватчик получает контрольный пакет.

• Основные сложности: сокращенный срок исковой давности по таким делам (преодолевается процедурой восстановления срока давности в судебном порядке).

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели.

• Вариант третий. Недружественные поглощения с использованием блокировки акций\долей .

• Анализ рынка слияний и поглощений показывает, что на основной массе предприятий пакет акций/долей консолидирован. Практически в любом обществе сформировался круг акционеров, владеющих контрольным или близким к нему пакетом.

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели.

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели.

• Вариант четвертый. Недружественные поглощения с использованием технологий хищения акций или долей.

• Приобрели значительные масштабы . Невозможно застраховаться от такого явления.

• Для реализации этой технологии используются:

• Подложные договора купли-продажи акций и долей , которые в последствии легализуются путем последующей многократной продажи добросовестному приобретателю.

• После перехвата управления при подобного рода захватах обычно проводится реструктуризация компании с выводом активов.

• И даже при опротестовании судом подобных сделок законным владельцам, как правило, достается пустая компания, обремененная огромными долгами.

• Основные сложности: реальная перспектива уголовной ответственности.

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели.

• Вариант пятый: Недружественные поглощения с использованием прав, предоставляемых привилегированными акциями.

• Почвой для проведения такого захвата является практика многих российских АО не выплачивать дивиденды по привилегированным акциям , которые, как правило, принадлежат пенсионерам - бывшим работникам предприятия.

.

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели.

• Вариант шестой: Недружественные поглощения с использованием манипуляционных технологий. Эффективны при наличии конфликта между крупнейшими собственниками.

• Технология:

• подведение собственника к «добровольной» продаже контрольного пакета с использованием технологии т.н. «белого рыцаря».

• Смысл: снижение стоимости компании в глазах ее собственника (добрый и злой следователь) и минимизация суммы сделки по поглощению.

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели.

• Вариант седьмой. Параллельные реестры акционеров. Находится за пределами правового пространства.

• Технология: создание параллельного реестра акционеров с необходимым захватчику распределением долей в уставном капитале.

• Основные сложности: создание полной неразберихи вокруг компании-цели, снижение ее стоимости и сложности с ее последующей перепродажей.

Нами проанализированы наиболее распространенные в отечественной практике недружественных поглощений технологии , которые безусловно не исчерпывают все приемы и возможности компании-захватчика.

11.3. Правовые аспекты противодействия недружественным поглощениям.

• Компания-цель должна заранее обезопасить себя от любой технологии захвата.

• Важнейшую роль в этом играет юридическая служба и юридическая чистота документов компании.

• Не меньшее значение имеют и превентивные меры борьбы с хищениями акций.

• Для совершения всякого хищения необходимо внести изменения в запись по лицевому счету акционера-собственника интересующего пакета.

• В этой связи исключительную важность имеет фигура регистратора , а также взаимоотношения общества и основных акционеров с ним.

Противодействие хищениям акций:

• Передача акций в доверительное управление –самый предпочтительный способ защиты от хищения.

Суть способа:

Происходит списание акций со счета акционера и их зачисление на счет доверительного управляющего .

При этом перехода права собственности не происходит.

Объем полномочий управляющего можно регулировать.

.

Противодействие хищениям акций:

Борьба с последствиями хищения акций:

• Чаще всего приходится иметь дело с последствиями хищений акций, что на порядок сложнее и далеко не всегда приводит к их возврату.

• Защита интересов компании-цели переходит на этой стадии в судебную плоскость .

• Как правило, в подобных ситуациях возбуждаются два вида исков:

• иски о признании права собственности на (похищенные) акции (виндикационный иск) – иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения .

• иски о признании недействительной записи по лицевому счету в реестре акционеров.

• Физическая блокировка – представителей компании-цели не пускают на собрание под разными предлогами;

• Юридическая блокировка – захватчик использует обеспечительные меры по решению судов различной юрисдикции;

Борьба с блокировкой акций захватчиком:

• Выдача нескольких доверенностей на право голосования пакетом акций при использовании физической блокировки – кто-нибудь из доверенных лиц доберется до собрания.

• Борьба с юридическими блокировками сложнее , так как обеспечительные определения могут быть выданы в любом суде, и ответчик не всегда успевает узнать о них до начала общего собрания.

Мусорные собрания:

• Мусорные собрания обычно используются для :

• тайного похищения имущества компании - решение липового органа управления о передаче имущества компании-цели третьему лицу передается в соответствующий государственный орган, который эту сделку регистрирует. Сама компания узнает о том, что лишилась имущества, когда начинается перехват управления;

Мусорные собрания:

Мусорные собрания:

• Как с этим бороться ?

• В судебном порядке , установив вид собрания – собрание которого не было или собрание, проведенное с нарушением законодательства РФ .

• Мусорные собрания нельзя игнорировать. Нужно фиксировать его содержание с помощью средств аналоговой записи.

Параллельные органы управления компанией.

• Создание захватчиком параллельных органов управления компанией-целью- актуальная проблема современной корпоративной практики.

• В разгар корпоративного конфликта эти органы имеют свойство размножаться.

• Легитимность параллельных органов управления в случае отсутствия конфликта по размерам долей и персоналиям акционеров можно определить на основании календарных дат проведения внеочередных общих собраний. Последнее решение и будет законным.

• При защите интересов компании-цели в проведении внеочередных собраний важна роль регистратора , который часто выполняет функции счетной комиссии.

11.4. Стратегические и тактические способы защиты от недружественного поглощения.

• В силу того, что угроза враждебной атаки существует для любого предприятия, будем считать подготовку к защите от недружественного поглощения элементом стратегии антикризисного управления предприятием.

• Несмотря на то, что создание превентивной системы безопасности предприятия проще, надежнее и дешевле, чем отражение начавшейся атаки, многие собственники забывают о ней.

• Наиболее распространенным является единственный способ защиты – доведение контрольного пакета акций до 75%, после чего на предприятие приходит команда наемных менеджеров и о нем благополучно забывают до возникновения проблем.

Стратегические способы защиты от враждебного поглощения:

• Применяются для плановой организации обороны предприятия, причем тогда, когда реальная угроза нападения еще не видна.

• К этим мерам следует отнести :

• формирование защищенной корпоративной структуры ;

• обеспечение эффективной экономической безопасности предприятия с помощью мониторинга текущей ситуации ;

• эффективную мотивацию и ограничение полномочий руководителей предприятия;

• создание условий, препятствующих массовой скупке акций;

• создание системы контроля за кредиторской задолженностью, формирование подконтрольной кредиторской задолженности.

• Смысл такого способа защиты состоит в разделении имущественных прав и операционной деятельности :

• Создается структура , в которой одна оффшорная компания владеет недвижимостью, другая – средствами производства, а российская компания, которая ведет основную операционную деятельность имеет с двумя предыдущими оффшорами договор аренды или лизинга.

• Помимо компаний-собственников в предложенной структуре могут присутствовать специализированные сервисные компании, которые призваны не только осуществлять обслуживание необходимых бизнес-процессов, но и принимать на себя определенную долю рисков.

• В составе такой структуры может существовать управляющая компания, обеспечивающая необходимый уровень централизации управления.

Формирование защищенной корпоративной структуры.

• Наибольшее распространение получили следующие способы создания корпоративных структур, которые построены на том же принципе разделения имущественного комплекса на части:

• Реорганизация компании путем выделения из нее нескольких небольших компаний (возможно по видам бизнеса), не интересных с точки зрения недружественного поглощения. Одновременно решается проблема сокращения числа миноритарных акционеров путем выкупа акций у тех, кто не голосовал или голосовал против реорганизации.

Формирование защищенной корпоративной структуры

Обеспечение эффективной экономической безопасности предприятия с помощью мониторинга текущей ситуации.

• Крупные компании обычно имеют собственную службу экономической безопасности.

• Среднему и малому бизнесу это не по карману .

• Для оценки угрозы недружественного поглощения требуется анализ значительного числа факторов , складывающихся вокруг предприятия.

• При всем их многообразии существуют некоторые индикаторы, позволяющие с высокой долей вероятности утверждать, что в отношении предприятия в ближайшее время будет предпринята попытка враждебного захвата.

Индикаторы попытки враждебного захвата:

• Наиболее явным основанием являются прямые предложения о продаже акций или доли , поступившие со стороны инвестиционных компаний. При получении таких предложений нужно взять тайм-аут на размышления и немедленно начать осуществление защитных мероприятий.

• Другим важным обстоятельством являются факты недружественных поглощений в отрасли или предприятий , находящихся на сопредельных территориях . В первом случае речь идет о формировании отраслевого холдинга, во втором – о захвате земельного участка.

.

Индикаторы попытки враждебного захвата:

Эффективная мотивация и ограничение полномочий руководителей предприятия.

• Данный способ защиты основан на двух элементах . Он наиболее эффективен для компаний, где менеджмент – наемный.

• Наемный менеджмент может играть на стороне захватчика, особенно, если он недоволен условиями своего труда. Поэтому нужно решить две задачи.

• Первая - замотивировать менеджеров на рост и развитие компании.

• Вторая – разумно ограничить полномочия наемных менеджеров, передав часть полномочий в ведение правления(дирекции).

Создание условий, препятствующих массовой скупке акций.

• Эти способы мы уже рассматривали ранее.

• Добавить только нужно еще раз создание структуры с перекрестным владением , что затрудняет захват акций компании-цели.

Создание системы контроля за кредиторской задолженностью, формирование подконтрольной кредиторской задолженности.

• Скупка захватчиком кредиторской задолженности компании-цели предпринимается в целях:

• лишения предприятия свободных денежных средств;

• ареста имущества предприятия в обеспечение иска по погашению задолженности,

• доведения предприятия до процедуры банкротства и т.п.

• Это означает, что кредиторская задолженность должна постоянно контролироваться.

• Особое внимание должно уделять просроченной кредиторской задолженности . Желательно ее минимизировать и постоянно работать с кредиторами.

• Нельзя вступать в договорные отношения с никому неизвестной иногородней компанией – посредником:

• Особенно, если она предлагает включить в договор поставки пункт о подсудности споров по месту нахождения истца.

• Почти наверняка такая компания – подставная со стороны захватчика. Ее цель – возбуждение процедуры банкротства. Поведение же других кредиторов в условиях открытой процедуры банкротства прогнозировать сложно.

Направления контроля кредиторской задолженности:

Полезной является создание компании-фильтра, подконтрольной собственникам и менеджерам предприятия – цели, которая будет накапливать кредиторскую задолженность предприятия. Такая схема позволяет накапливать или концентрировать всю нежелательную задолженность в другом юридическом лице. Эта компания возьмет на себя функции осуществления закупок для компании-цели, одновременно играя роль компании-фильтра.

Направления контроля кредиторской задолженности:

Направления контроля кредиторской задолженности:

• В некоторых случаях требуется формирование подконтрольной предприятию задолженности. Это полезно тогда, когда получено известие об угрозе нападения.

• Когда накопить задолженность невозможно, можно ее искусственно создать:

• договоров об оказании различных услуг- информационных, юридических, консалтинговых.

• Формирование задолженности с использованием посреднических договоров – агентских, комиссионных, поручения.

Направления контроля кредиторской задолженности:

Тактические способы защиты от недружественного поглощения в условиях начавшейся атаки.

• Контр-скупка акций\долей.

• Срочная реструктуризация активов.

• Блокировка пакета акций , приобретенного компанией-захватчиком, при одновременной дополнительной эмиссии.

• Работа с акционерами (выявление недовольных).

• Защита через нападение (организация всевозможных исков).

• Банкротство предприятия.

Отравленные пилюли и золотые парашюты.

• Отравленные пилюли: различные действия бывшего менеджмента поглощенной компании по созданию проблем захватчику – кабальные сделки, заключенные перед непосредственным захватом:

• закупка сырья по завышенным ценам,

• продажа продукции по заниженным ценам с огромными штрафами за отказ от исполнения;

• векселя, выданные компанией-целью на астрономические суммы;

• сдача недвижимости в долгосрочную аренду;

• сокрытие или уничтожение всех документов компании-цели;